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2020-07-06 10:00:00
經(jīng)過6個月的審理，杭州互聯(lián)網(wǎng)法院最終下達(dá)判決，百贊公司需賠償?shù)抖构?5000元的經(jīng)濟(jì)損失，原告其余的申訴被全部駁回，騰訊公司無需承擔(dān)責(zé)任。
而針對騰訊公司無責(zé)的判決，刀豆公司提出上訴，同年11月，杭州市中級人民法院對本案作出二審終審判決。二審判決維持原判，駁回原告對騰訊公司的訴訟請求，“微信小程序第一案”正式落下帷幕。
法條援引：
1.《信息網(wǎng)絡(luò)傳播權(quán)保護(hù)條例》（以下簡稱《保護(hù)條例》）中十四條、十五條、二十條等確立的“通知-刪除”規(guī)則。
2.《侵權(quán)責(zé)任法》第三十六條：網(wǎng)絡(luò)用戶、網(wǎng)絡(luò)服務(wù)提供者利用網(wǎng)絡(luò)侵害他人民事權(quán)益的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)侵權(quán)責(zé)任。網(wǎng)絡(luò)用戶利用網(wǎng)絡(luò)服務(wù)實施侵權(quán)行為的，被侵權(quán)人有權(quán)通知網(wǎng)絡(luò)服務(wù)提供者采取刪除、屏蔽、斷開鏈接等必要措施。網(wǎng)絡(luò)服務(wù)提供者接到通知后未及時采取必要措施的，對損害的擴大部分與該網(wǎng)絡(luò)用戶承擔(dān)連帶責(zé)任。網(wǎng)絡(luò)服務(wù)提供者知道網(wǎng)絡(luò)用戶利用其網(wǎng)絡(luò)服務(wù)侵害他人民事權(quán)益，未采取必要措施的，與該網(wǎng)絡(luò)用戶承擔(dān)連帶責(zé)任。
爭議焦點：
本案作為國內(nèi)微信小程序侵權(quán)案件，其背后的核心爭議點在于，新型網(wǎng)絡(luò)服務(wù)提供者是否一律適用所謂“通知-刪除”規(guī)則。
美國《千禧年數(shù)字版權(quán)法》首創(chuàng)了“通知-刪除”規(guī)則，即在版權(quán)領(lǐng)域，網(wǎng)絡(luò)服務(wù)提供者并不承擔(dān)對用戶內(nèi)容的事前審查義務(wù)，如接到權(quán)利人的合格侵權(quán)投訴通知及時刪除該侵權(quán)作品或斷開對其的鏈接后，更可進(jìn)入免責(zé)的“避風(fēng)港”。而中國通過《侵權(quán)責(zé)任法》、《保護(hù)條例》等構(gòu)建了“通知-刪除規(guī)則”，其中，《保護(hù)條例》將網(wǎng)絡(luò)服務(wù)提供者分為自動傳輸、自動接入、自動存儲、信息存儲空間以及搜索、鏈接服務(wù)提供者。該條例明確在信息網(wǎng)絡(luò)傳播權(quán)領(lǐng)域，信息存儲空間以及搜索、鏈接服務(wù)提供者適用通知刪除規(guī)則，而自動傳輸、自動接入和自動存儲服務(wù)提供者不適用通知刪除規(guī)則。
本案中法院最終認(rèn)定微信小程序不適用““通知-刪除”規(guī)則，其理由論證如下：
騰訊公司對微信小程序開發(fā)者提供的是架構(gòu)與接入的基礎(chǔ)性網(wǎng)絡(luò)服務(wù)類同于網(wǎng)絡(luò)自動接入或自動傳輸服務(wù)。此類網(wǎng)絡(luò)服務(wù)對信息的處理具有”被動性”與“無差別性”，即處理的是作為整體的信息載體數(shù)據(jù)或信息傳輸通道．并不直接接觸服務(wù)對象提供的信息無法對服務(wù)對象提供的信息內(nèi)容進(jìn)行具體處理，技術(shù)上不具備審核、干預(yù)信息內(nèi)容的能力和條件也無法準(zhǔn)確地刪除侵權(quán)內(nèi)容或者切斷與侵權(quán)內(nèi)容有關(guān)的網(wǎng)絡(luò)服務(wù)其收取的也只是與信息內(nèi)容無關(guān)的基礎(chǔ)性“技術(shù)服務(wù)費”。
而《保護(hù)條例》設(shè)定的“通知一刪除”規(guī)則不適用于網(wǎng)絡(luò)自動接入或自動傳輸服務(wù)提供者。該規(guī)則依目前的技術(shù)條件只適用于能夠判斷特定內(nèi)容是否侵權(quán)且可以及時有效遏制侵權(quán)行為的信息存儲空間或者搜索、鏈接服務(wù)的網(wǎng)絡(luò)服務(wù)提供者。并且，“通知—刪除”規(guī)則所指向?qū)ο鬄榇鎯τ诰W(wǎng)絡(luò)平臺的侵權(quán)內(nèi)容或鏈接，而不是具體的侵權(quán)用戶或鏈接所指向的侵權(quán)網(wǎng)站。
由于小程序內(nèi)容均存儲于開發(fā)者服務(wù)器“小程序平臺”技術(shù)上無法觸及開發(fā)者服務(wù)器內(nèi)容，更無可能精準(zhǔn)刪除開發(fā)者服務(wù)器中的侵權(quán)內(nèi)容。如非要作為“小程序平臺”提供者的騰訊公司采取措施屏蔽侵權(quán)信息，其在技術(shù)上只有徹底關(guān)閉通信端口，切斷用戶與開發(fā)者之間的聯(lián)系通道，即徹底刪除開發(fā)者的小程序，但一律徹底刪除小程序不合于法律規(guī)定的“采取必要措施”所追求的“定位清除”效果。
最后法院的結(jié)論是，應(yīng)對《侵權(quán)責(zé)任法》第三十六條“通知—刪除”規(guī)則中的“網(wǎng)絡(luò)服務(wù)提供者“作目的性限縮，將自動接入或傳輸?shù)然A(chǔ)性網(wǎng)絡(luò)服務(wù)提供者排除在外。明確排除微信小程序?qū)ι姘盖謾?quán)內(nèi)容適用“通知-刪除”規(guī)則。
筆者評析：
微信小程序案的兩審判決對今后同類型案件具有重要的啟示借鑒意義，更是對“通知-刪除“規(guī)則適用的有益探索和突破，是繼天貓專利投訴案、阿里云案之后又一例明確排除適用“通知刪除”規(guī)則，同時又對所謂”必要措施“進(jìn)行詳細(xì)闡述的案例。
二審判決延續(xù)了小程序一審判決對此類新型網(wǎng)絡(luò)服務(wù)提供者排除適用“通知刪除”規(guī)則的做法。二審認(rèn)為，騰訊公司不保存小程序數(shù)據(jù)，也不能進(jìn)入小程序服務(wù)器，也不具備定點清除侵權(quán)內(nèi)容的技術(shù)能力，如果貿(mào)然要求騰訊公司切斷小程序的通信接口即刪除小程序明顯超出必要限度，故騰訊公司不應(yīng)當(dāng)承擔(dān)整體下架小程序的民事責(zé)任，避免將基礎(chǔ)性技術(shù)服務(wù)提供商的平臺責(zé)任與應(yīng)用層的內(nèi)容服務(wù)提供商的平臺責(zé)任一刀切式的混同。
同時，二審判決并沒有簡單引用之前阿里云案件對于云服務(wù)器服務(wù)提供者確立的“轉(zhuǎn)通知”義務(wù)作為“必要措施”，而是對于“必要措施”留下了較大彈性空間。杭州中院認(rèn)為，“為避免損害被投訴人的合法權(quán)益，為更好實現(xiàn)權(quán)利人、網(wǎng)絡(luò)服務(wù)提供者和網(wǎng)絡(luò)用戶之間的利益平衡，應(yīng)綜合考慮網(wǎng)絡(luò)服務(wù)提供者提供服務(wù)的性質(zhì)、形式、種類，侵權(quán)行為的表現(xiàn)形式、特點和嚴(yán)重程度等具體因素，以技術(shù)上能實現(xiàn)，合理且不超過必要限度為宜。
兩審法院拓展出追求合理性措施的規(guī)則。新型網(wǎng)絡(luò)服務(wù)商不必然負(fù)責(zé)刪除或轉(zhuǎn)通知的義務(wù)，而是留下了足夠的彈性空間來對投訴采取符合服務(wù)特點、產(chǎn)業(yè)發(fā)展和利益平衡的合理措施，綜合考量網(wǎng)絡(luò)服務(wù)的屬性特點，兼顧技術(shù)可行性。判決對“必要措施”作出發(fā)散但始終圍繞合理性的中心，等效于將歸責(zé)標(biāo)準(zhǔn)收束回侵權(quán)責(zé)任法基本原則，避免了對于“通知-刪除”規(guī)則的僵化一刀切式適用，為新業(yè)態(tài)創(chuàng)新提供了靈活的法律環(huán)境，也最大限度彌合了互聯(lián)網(wǎng)產(chǎn)業(yè)發(fā)展與現(xiàn)行法律的分歧。
當(dāng)然，除了法律規(guī)則本身的突破和探索外，本案的判決也是一種未來法律思路轉(zhuǎn)變和網(wǎng)絡(luò)時代下法律人的認(rèn)知變革的嘗試和范例。網(wǎng)絡(luò)技術(shù)和互聯(lián)網(wǎng)產(chǎn)業(yè)的飛速發(fā)展，現(xiàn)行法律與產(chǎn)業(yè)實際之間的沖突會不斷加劇，以本案為例，新型互聯(lián)網(wǎng)服務(wù)提供者不斷涌現(xiàn)，比如云計算服務(wù)提供者、小程序服務(wù)提供者等等，這些互聯(lián)網(wǎng)服務(wù)提供者顯然不同于傳統(tǒng)的信息存儲空間服務(wù)商或者搜索鏈接服務(wù)提供商，其對內(nèi)容并無直接管理和控制，屬于底端的技術(shù)服務(wù)提供者，而他們是否適用“通知-刪除”規(guī)則，不僅是如何面對投訴的處理，背后更牽涉到了海量網(wǎng)絡(luò)小微經(jīng)營者底層安全和可靠營商環(huán)境問題。如果因為局部的內(nèi)容侵權(quán)，而要求任何服務(wù)連接者對其客戶刪除整體內(nèi)容或者停止服務(wù)，無疑會使大量合法的內(nèi)容被無辜中斷，互聯(lián)網(wǎng)產(chǎn)業(yè)在無限制的責(zé)任追索下將喪失安全感。這個時候，司法判決就會影響甚至決定產(chǎn)業(yè)活力和交易秩序。
今后，司法裁判厘清產(chǎn)業(yè)規(guī)則將互聯(lián)網(wǎng)產(chǎn)業(yè)治理的常態(tài)，成文法必然無法跟上網(wǎng)絡(luò)時代日新月異的步伐而長期滯后于產(chǎn)業(yè)發(fā)展，而每一個新案例的出現(xiàn)，其裁判結(jié)果必然成為指導(dǎo)行業(yè)發(fā)展的重要法源來厘清行為界限。因此，就需要司法機關(guān)用有擔(dān)當(dāng)、有見地的司法眼光積極與產(chǎn)業(yè)對話，探索規(guī)則，變革認(rèn)知，為互聯(lián)網(wǎng)產(chǎn)業(yè)的發(fā)展提供良好的外部法律環(huán)境，實現(xiàn)新時代法學(xué)理論和實踐的創(chuàng)新。